【昆明哪里可以借卵试管】 海外代孕失败后起诉退款，合同因违反公序良俗被

2023-05-02 13:32

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引言：代孕行为是我国明令禁止的行为，委托人明知代孕违法，依然委托对方办理海外代孕服务的，虽然双方签订的合同中没有明确提到代孕服务，但如果该合同约定的服务是基于代孕而产生的附属商业服务，则该合同本身依然会因为违反公序良俗、以合法形式掩盖非法目的等，被法院认定无效，受托方需要返还服务费用，委托人也要承担相应的责任。

参考案例：

广州市中级人民法院二审民事判决书，案号（2020）粤01民终16040号

一、基本案情

2018年6月，Z某认识M公司业务人员，双方进行了微信沟通。

2019年1月24日，Z某与M公司签订《泰国海外医疗翻译服务协议书》，协议约定了“试管婴儿全程咨询服务、前期检查、预约泰国生殖科医院、医生、入院建立泰国诊疗档案，安排医疗翻译陪同、泰国公寓住宿……”等内容。

2019年1月30日，Z某在M公司工作人员指引下在广州xx诊所进行相关检验，广州xx诊所出具了检验报告单。

2019年2月27日，Z某乘坐飞机从广州飞往泰国曼谷。

2019年2月27日至3月13日，Z某在泰国接受了M公司安排的住宿、餐饮、接送、翻译、相关医疗指引服务。

Z某从泰国回国后，M公司告知Z某代孕失败，双方发生纠纷。

其中，张某先后向M公司支付38万多元。

二、裁判结果及裁判理由

（一）一审

Z某一审诉求：

1、确认Z某与M公司于2019年1月24日签订的《泰国海外医疗翻译服务协议书》无效；

2、M公司、C某连带返还Z某人民币384193元。

一审判决：

一、Z某与M公司于2019年1月24日签订的《泰国海外医疗翻译服务协议书》无效。

二、M公司于原审判决发生法律效力之日起十日内向Z某返还166780元。

三、驳回Z某的其他诉讼请求。

一审判决理由：（注：部分摘要）

关于协议书的合同关系性质以及效力的问题。Z某主张该合同约定的医疗服务系M公司提供试管婴儿和代孕服务，违背了我国的公序良俗，属于无效。M公司认为该公司只是提供医疗中介服务，类同居间服务，未直接提供试管婴儿和代孕服务，未违反我国合同法强制性效力规定。

原审法院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款规定：“违背公序良俗的民事法律行为无效”。

我国卫生部颁布的

《人类辅助生殖技术办法》第三条规定“人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。”代孕行为涉及到代孕者的人格利益，涉及到代孕者与委托代孕者、代孕所生子女之间的亲属关系确立、抚养等法律、伦理道德难题，违背了我国公序良俗，损害了社会公共利益，在我国是明令禁止的，更不允许任何机构因从事代孕相关服务而从中谋求商业利益。

Z某向M公司表达代孕意愿后，M公司在明知代孕不合法的情况下微信应允Z某可以代孕，并与Z某签订了合同，

尽管该合同没有明确条款约定提供代孕服务，但结合

M

公司为Z

某在泰国寻找捐精志愿者供Z

某挑选并代为支付捐精志愿者费用、代为支付柬埔寨代孕母体费用的行为，其提供的医疗咨询行程安排、生活餐饮、翻译、医疗机构预约、医疗陪同服务乃系基于代孕而产生的附属商业服务。M

公司上述合同行为非属于法律所允许的合法行为，不仅违背了公序良俗、损害了社会公共利益，还系以合法形式掩盖非法目的的合同。

故

涉案《泰国海外医疗翻译服务协议书》为以谋取商业利润为目标的中介机构与委托代孕者之间签订的提供代孕居间服务合同

，根据合同法第五十二条第二款、第四款、第五款的规定，

该合同应认定为无效。

关于M公司是否应当向Z某返还合同款项以及应当返还金额数目的问题。

因案涉合同无效，根据合同法第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力”；第五十八条规定：“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。

M公司提供赴泰国、柬埔寨的代孕中介服务，对案涉合同的无效存在重大过错，故M公司因该合同取得的财产应当向Z某返还。本案中，Z某先后向M公司支付款项合计384193元，原审法院予以认定。但

M

公司为Z

某提供部分相关代孕居间服务的过程中，确实产生了一定的成本费用支出，而Z

某明知代孕违背我国公序良俗，仍与M

公司签订案涉合同并接受相关服务，对案涉合同无效亦存在过错，双方应当按照各自过错承担相应责任。

故Z某诉请M公司返还涉案的全部费用，缺乏事实和法律根据，原审法院不予支持。至于M公司履行案涉合同支出的成本费用，依法由M公司举证证明。M公司主张为Z某代付了医疗费和泰国捐精志愿者70000元、柬埔寨孕母费用50000元和另外寻找孕母费用55000元，支付了Z某和案外人姜某在泰国15天住宿、交通、翻译、餐饮费用以及雇佣翻译等人力成本，剩余费用已退还至Z某。对于M公司主张的前述成本费用，原审法院庭审前后多次要求M公司提交相关证据，但M公司除了提交抬头为泰国worldwide妇产科诊所的两张收据及其中文译本复印件、微信支付交易明细证明外，无其他证据补充。上述两张收据及中文译本复印件没有当地公证机关公证或其他证明手续，原审法院不予采信。原审被告提交的微信聊天记录、外文单据、电子客票行程单、相关医疗检验单等，尚无法充分证明其主张的成本，依法应由M公司承担举证不能的责任。综合原审原、被告提交的证据，考虑到M公司在Z某赴泰期间确实为其提供了住宿、餐饮、接送、翻译、相关医疗指引等服务，在减去M公司向Z某返还的13571元（分3笔返还，分别为3000元、5000元、5571元）后，M公司实际收取Z某370622元，

原审法院酌定

M

公司在扣除为Z

某提供相关服务的成本费用后，应向Z

某返还实际收取款项的45%

，即166780

元。

Z某、M公司均不服一审判决，提起二审上诉。

（二）二审

Z某上诉请求：

一、变更原审判决第二项，M公司、C某向Z某返还370622元；

二、本案一、二审诉讼费用由M公司、C某承担。

M公司上诉诉求：

一、撤销原判，改判驳回Z某的全部诉讼请求；

二、本案一、二审诉讼费由Z某承担。

二审判决：

驳回上诉，维持原判。

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二审判决理由：（部分摘要）

本院认为，本案为合同纠纷，M公司是在香港特别行政区注册的公司，本案属于涉港民商事纠纷，应参照涉外民商事纠纷处理。因Z某与M公司签订的合同未约定本案应适用的准据法，且Z某系内地居民，案涉合同部分履行地位于内地，内地法律与本案有最密切联系，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，原审法院确认内地法律作为解决本案争议的准据法正确，本院予以确认。

关于案涉合同效力的问题。经审查，依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款、我国卫生部颁布的《人类辅助生殖技术办法》第三条的规定，代孕行为违背了我国公序良俗，损害了社会公共利益，我国对此明令禁止，任何机构不能从提供代孕服务中获得商业利益。本案中，根据案涉合同的约定及各方当事人的履行情况来看，M公司为Z某在泰国寻找捐精志愿者并代为支付捐精志愿者费用、代为支付代孕母体费用，提供行程安排、生活餐饮、翻译、医疗机构预约、医疗陪同等服务，M公司是以中介身份从代孕相关服务中谋取商业利益，M公司上述行为与上述禁止性规定相悖。因此案涉《泰国海外医疗翻译服务协议书》应为无效，原审法院对此认定正确，本院予以维持。M公司关于案涉合同合法有效的上诉主张缺乏依据，本院不予采信。

关于M公司是否应向Z某返还合同款项及返还具体金额的问题。经审查，如前所述，案涉合同因违背公序良俗而无效，根据《合同法》第五十六条、第五十八条的规定，对因案涉合同取得的财产，M公司应当向Z某返还。本案中，M公司提供代孕中介服务，而代孕服务系我国所禁止的行为，因此M公司对案涉合同无效存在过错，Z某明知代孕违背我国公序良俗，仍与M公司签订案涉合同并接受相关服务，对合同无效亦存在过错。关于M公司为履行合同已支出的成本费用，该公司负有证明责任，在原审法院多次要求下其未能举证证明其主张的成本费用，应承担相应的举证不能后果。现M公司已经向Z某返还13571元后，M公司实际收取Z某370622元，原审法院根据在案证据并结合日常生活经验，酌定M公司在扣除为Z某提供相关服务的成本费用后，应向Z某返还实际收取款项的45%，即166780元，并无不当，本院予以维持。Z某和M公司关于案涉合同款项的上诉主张理由不成立，本院不予采信。

三、简要分析

1.代孕行为违背了我国公序良俗，损害了社会公共利益，我国对此明令禁止，任何机构不能从提供代孕服务中获得商业利益。

2.代孕合同因违背公序良俗而无效的，对因该合同取得的财产，代孕公司应当返还。代孕合同的委托人明知代孕违背我国公序良俗，仍签订相关代孕合同并接受相关服务，对合同无效亦存在过错，委托人及受托方都应当按照各自过错承担相应责任。

3.双方签订的合同中虽然没有明确约定提供代孕服务，但如果该合同约定的相关服务（如，医疗咨询行程安排、生活餐饮、翻译、医疗机构预约、医疗陪同服务）是基于代孕而产生的附属商业服务，则该合同也会因“违背公序良俗、损害社会公共利益、系以合法形式掩盖非法目的”，而被法院认定无效。

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相关规定：

《人类辅助生殖技术管理办法》（卫生部令第14号）

第三条 人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。

禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。

[注：本文案例均为源自裁判文书网的公开案例]

作者简介：黄维升律师，深圳执业律师，专业方向民商事纠纷、劳动与社会保障法、刑事辩护、婚姻家事纠纷（如有咨询或建议，请直接在评论区留言或私信留言，我们会尽快回复）。

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